罪刑法定原则源于西方,其核心价值是保障自由、限制权力。该原则于清朝是保障自由、限制权力。该原则于清朝末年登陆中国。民国时期,罪刑法定原则在刑法典中虽有明文规定,但在特别刑法与司法上却屡遭破坏。新中国成立后,罪刑法定原则在立法上经历了形音迷失、形意飘忽、形意俱备的过程;在司法上,法律意义上的罪与刑,经历了由领导人定、由执政党定、由法定的历程。罪刑法定原则在中国的百年变迁史,不仅是中国“法治”的百年变迁史,而且也是中国“社会”的百年变迁史。
“刑事法律科学文库”是中国人民大学刑事法律科学研究中心的主要系列著作项目,计划出版国内外刑事法律与刑事法学方面(包括刑法、犯罪学、刑事执行法学、刑事诉讼法、刑事侦查、刑事物证技术、刑事法律史等领域)的有新意、有深度、有分量的著作与译作,著译者以本中心专职、兼职研究人员为主,并向国内外专家学者开放。本社已出版《中国区际刑事司法协助探索》、《教唆犯研究》、《累犯制度比较研究》、《酷刑遏制论》等著作。
**章罪刑法定原则概览
罪刑法定原则是现代各国刑法的铁则,自其诞生伊始就展示出至高的地位与迷人的魅力:罪刑法定主义经过启蒙思想家们的阐发、论证、传播而被社会精英、法律精英认可后凝练为法律、上升为法律原则时,首先规定于宪法之中,其次才规定于刑法之中;罪刑法定成为法律原则之后又被各国纷纷仿效,几乎成为西方各国通用的法律原则。由于罪刑法定原则源于西方,所以本章概览其产生的渊源、类型、价值蕴含、衍生原则及宪政基础,作为研究中国罪刑法定原则百年变迁的逻辑起点,以期在展示中国罪刑法定原则的历史画卷之前,对罪刑法定原则的基本方面有大致的了解。
一、罪刑法定原则的思想渊源
罪刑法定作为源于西方国家法治的基本原则,产生于特定的历史。关于其思想渊源,学者们的看法虽有不少共同之处,但也不尽一致。对心理强制学说和三权分立理论为罪刑法定原则的思想渊源基本上是学者间的共识,至于其他方面的渊源则各有说法。例如,日本的泷川幸辰博士认为是大宪章思想、心理强制理论与分权理论;中国的马克昌教授认为是启蒙的自由主义思想、三权分立理论、心理强制说。①笔者认为,将罪刑法定原则的思想渊源截至源于近代启蒙思想时期,则大大缩短了罪刑法定原则的孕育过程。启蒙思想之重要内容“天赋人权”源于自然法的核心思想,而自然法的历史比近代启蒙思想要悠长久远得多,所以罪刑法定原则的思想渊源应推至自然法思想。
①参见马克昌:《罪刑法定主义比较研究》,载《中外法学》1997年第2期。
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彭凤莲,1967年出生于安徽潜山,1993年获安徽师范大学中国古代史硕士学位,2006年获中国人民大学法学博士学位,现为北京师范大学刑事法律科学研究院博士后工作人员,安徽师范大学政法学院教授,硕士生导师,安徽省政协委员,安徽铭诚律师事务所兼职律师,安徽省法学会刑法学研究会副总干事。主要研究方向为刑法学,法制史。在《法学评论》、《法学家》、《中国刑事法杂志》、《法学杂志》等刊物发表学术论文50余篇。出版专著(合著)4部。
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