惩罚性赔偿,是加害人给付受害人的在实际损失之外的金钱赔偿。其具有准刑事罚的性质,兼具惩罚和吓阻的功能。在惩罚性赔偿责任的构成要件上,通常要求加害人的行为中体现出恶劣的心理状态,且须依附于填补性损害赔偿请求权。对该种责任可否经由保险而转嫁风险,作者认为,基于该制度的功能和法律的价值追求,其不应具有可保性。本书在*后部分对我国的规定予以评析和反思,并提出了自己的见解。
第二章惩罚性赔偿的性质及功能
**节 惩罚性赔偿的性质
民法上所称的赔偿,在无特别指称的情况下,往往是指对损害的填补。惩罚性赔偿是损害填补的一种例外,但其和“损害”也是息息相关的,因此对惩罚性赔偿性质的讨论仍然要从损害谈起。
一、民法上损害赔偿的一般原则
(一)有关损害的学说
人所蒙受的财产或非财产上的不利益,称为损害。对损害的概念,有差额说、组织说、事实说三种观点。
1.差额说
对差额说,又有广义和狭义之分。广义的差额说认为损害是指法益的全部灭失或者减少,也包括对可得利益的获得可能性的丧失。狭义的差额说以财产损害为限界,由毛姆森于1855年着眼于日耳曼法而首倡,认为损害是被害人对该特定损害事故的利害关系,即被害人因该特定损害事故所损失的利益。差额说虽为针对日耳曼法而立,但德国判例及学说一直将它沿用于现行民法上。差额说之所以在德国民法学上发生,首先,是由于要对德国民法典制定之前分散的损害、利益等概念给予一个概括性的表述。其次,德国民法典在制定当时实务中对损害赔偿以完全赔偿为原则,认为凡是加害行为带来的利益状态之差均应赔偿,差额说便由此面生。再次,由于德国民法典在制定时并不承认精神损害,故依上述解释界定损害的概念足以保持法典与法解释之间的合理性。
差额说虽为迎合完全赔偿制度之旨趣而成为德国近百年来的权威学说,但学界对其的批评却从未停止过。差额说的抽象的决定方法,对于非财产损害、因原状恢复之赔偿、应予比较之状态难以确定之情形,损害只得依推定暖昧地进行。在有些情况下,依差额说认为损害不存在而应驳回原告损害赔偿之请求,而依一般公平正义观念又会产生相悖之处,导致差额说在实践上发生了困难。①
……
关淑芳,女,中国青年政治学院法律系教师,北京大学法学博士。曾在《法制与社会发展》、《清华大学学报》(哲学社会科学版)、《当代法学》、《浙江社会科学》等刊物发表论文数篇。
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